文化部發(fā)布了新修訂的《藝術(shù)品經(jīng)營管理辦法》(以下簡稱《辦法》)，并于2016年3月15日起施行。
《辦法》中沒有出現(xiàn)指向拍賣企業(yè)的專門條款，我們可以把拍賣企業(yè)認為是《辦法》中所指的藝術(shù)品經(jīng)營單位，去適用這個法規(guī)。筆者的關(guān)注點在于：從拍賣企業(yè)的角度上來看，《辦法》有哪些條款與拍賣經(jīng)營相關(guān)，拍賣企業(yè)將如何遵照《辦法》去執(zhí)行?
相比2004版，新版《辦法》將網(wǎng)絡(luò)藝術(shù)品、投融資標的物藝術(shù)品、鑒定評估等納入監(jiān)管范圍;《辦法》提出要建立專家委員會、明示盡職調(diào)查、鑒定評估、信用監(jiān)管等一系列新制度，促進藝術(shù)品公開透明交易;《辦法》禁止經(jīng)營來源不合法、冒充他人名義或者以禁止交易的動植物為材質(zhì)的藝術(shù)品;《辦法》規(guī)定藝術(shù)品經(jīng)營單位不得隱瞞藝術(shù)品來源，誤導(dǎo)消費者;《辦法》還明確了鑒定評估機構(gòu)及從業(yè)人員的責任及有關(guān)程序。
具體說來，《辦法》第十八條要求：“任何單位或者個人不得銷售或者利用其他商業(yè)形式傳播未經(jīng)文化行政部門批準進口的藝術(shù)品。個人攜帶、郵寄藝術(shù)品進出境，不適用本辦法。”這就是說，拍賣企業(yè)在沒有經(jīng)過所在省市文化行政部門批準的情況下，不能以本企業(yè)的名義引進各類藝術(shù)品辦展或拍賣;而拍賣行如果到海外舉辦拍賣巡展也需要申請審批。但個人可攜帶、郵寄藝術(shù)品進出境，則無須取得文化行政部門的批準，但個人攜帶、郵寄藝術(shù)品不得超過海關(guān)認定的自用、合理數(shù)量，否則，就要事先取得批準。因此，拍賣企業(yè)員工或拍賣委托人可以以個人身份帶入境一定數(shù)量的藝術(shù)品而不必報批。這個數(shù)量是多少?需要參照海關(guān)應(yīng)納關(guān)稅時所規(guī)定的數(shù)量。
從法規(guī)效力層面上看，《辦法》系由文化部制定，屬于部門規(guī)章，其效力低于《文物保護法》、《拍賣法》等相關(guān)法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)。根據(jù)《辦法》第二條的說明：“本辦法所稱藝術(shù)品不包括文物”，但是，在實際操作中，《辦法》與相關(guān)法律規(guī)定上的不一致可能會給經(jīng)營企業(yè)帶來困擾或負擔。
《辦法》第八條第一款規(guī)定：“藝術(shù)品經(jīng)營單位不得有以下經(jīng)營行為：向消費者隱瞞藝術(shù)品來源，或者在藝術(shù)品說明中隱瞞重要事項，誤導(dǎo)消費者的。”將拍賣委托人身份保密算不算隱瞞藝術(shù)品來源?《拍賣法》規(guī)定：“委托人要求對其身份保密的，拍賣人應(yīng)當為其保密。”在要不要公開委托人身份這一點上，本款將會產(chǎn)生與《拍賣法》之間的沖突。
由于《辦法》與《文物保護法》和《拍賣法》之間規(guī)定的不同，也會在經(jīng)營中形成拍賣企業(yè)的“雙軌”操作方式。例如，有許多藝術(shù)品同時也是文物，比如，古代繪畫、書法、瓷器工藝品等。而按照《辦法》的規(guī)定：“本辦法所稱藝術(shù)品不包括文物。”由此說明，同樣為藝術(shù)品的文物可以不依照《辦法》規(guī)定施行。拍賣企業(yè)對于非文物藝術(shù)品則必須按照《辦法》第十條的規(guī)定執(zhí)行：“藝術(shù)品經(jīng)營單位應(yīng)買受人要求，應(yīng)當對買受人購買的藝術(shù)品進行盡職調(diào)查，提供以下證明材料之一：(1)藝術(shù)品創(chuàng)作者本人認可或者出具的原創(chuàng)證明文件;(2)第三方鑒定評估機構(gòu)出具的證明文件;(3)其他能夠證明或者追溯藝術(shù)品來源的證明文件。”而對于文物藝術(shù)品則可以不受《辦法》規(guī)范。反映在實際操作中，企業(yè)勢必就要詳細進行拍賣品區(qū)分，并分別采用不同方式對待，這樣也許會給企業(yè)帶來另外的工作負擔。
上述條款(2)中所指的第三方鑒定評估機構(gòu)有哪些?需要什么樣的資質(zhì)認證?由誰來鑒別和認證?這都需要未來出臺《辦法》的實施細則來加以明確規(guī)定。
筆者也注意到，上述《辦法》第十條中所涉及的是“買受人”。
根據(jù)《拍賣法》第三十八條的定義：“買受人是指以最高應(yīng)價購得拍賣標的的競買人”，而不是指拍賣成交之前的“競買人”。因此，對于拍賣企業(yè)，似乎提供相關(guān)藝術(shù)品證明材料的義務(wù)可以在拍賣成交之后根據(jù)買受人的意愿去完成，而不必在拍賣之前就將證明材料體現(xiàn)在圖錄里或預(yù)展階段中。
此外，《辦法》沒有給出對違反規(guī)定的企業(yè)進行監(jiān)督和處罰的機構(gòu)，這也有待于未來出臺實施細則和設(shè)置相應(yīng)的執(zhí)法機構(gòu)。否則，《辦法》很難對違規(guī)企業(yè)實施處罰。
